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许婷律师

证据规则的综合应用——制造毒品罪未遂的认定

许婷律师,毕业于南京大学,获法学学士学位;现为中国律师协会会员,知名律所江苏良修律师事务所刑事辩护主力律师,担任新沂多家上市公司及知名企业法律顾问,大型法治栏目《彭城和事佬》特邀嘉宾律师。执业证号:13203201611723821 咨询电话:15262177829 、0516-88877789

     (一)行为人基于制造毒品的故意制造毒品,因意志以外的原因未能制造出毒品的行为,构成制造毒品罪(未遂)制造毒品罪是结果犯,行为人制造出《刑法》划定的毒品才能构成犯罪既遂,因行为人意志以外的原因未能制造出毒品的,构成犯罪未遂。
    根据《刑法》第347条第1款的划定,制造毒品,无论数目多少,都应当追究刑事责任。
    该条第2,3,4款根据毒品数目的多少,配置了相应的法定刑。
    根据刑法该条划定,"无论数目多少”,应理解为首先是有"数目”,由于没有"数目”,就不存在"多”与"少”的题目。
    因此,只有制造出具有一定"数目”的毒品,才构成制造毒品罪的既遂。
    假如制造毒品失败,即行为人已购进制毒原材料并已开始制造但没有制造出成品的,因缺乏毒品数目要素,制毒行为没有产生法定的犯罪结果,根据刑法总则的相关划定,该行为应认定制造毒品罪的未遂。
    对于此种行为应如何量刑,应结合客观情况入行分析:(1)制造毒品失败的行为系因为制毒原材料大量掺假或制毒工艺存在无法弥补的缺陷等原因,客观上制毒不能成功的情况下,属于不能犯的未遂,因缺乏数目量刑的依据,故可结合详细的犯罪情节比照既遂犯从轻或减轻处罚;(2)制造毒品失败的行为系因为制辣手法不纯熟等原因,而客观上能够制毒成功的情况下,属于能犯的未遂,该行为的毒品数目能够推算出来,故可结合犯罪数目比照既遂从轻或减轻处罚。
    详细的毒品数目应根据行为人使用的制毒方法,按照"就低不就高”的原则来推算。
    因制造出的毒品已经丢弃,无法入行检修,制毒原材料也无法提取的,如何处理应根据证据情况结合证据规则详细分析确定制造出的物品是否为《刑法》划定的毒品,通常需要入行毒品鉴定,这是认定毒品犯罪的依据,也是追究刑事责任的条件。
    但是对于轨制行为已经完成,成品却已灭失,如被丢弃或吸食,制毒原材料也无法提取的情形,因缺乏必要的毒品鉴定结论,亦没有充分的证据证明所制造出的物品即为刑法划定的毒品的,可分为以下几种情况处理:(1)在毒品灭失的情况下,仅有被告人供述的,亦缺乏其他相关证据证明被告人实施制毒犯罪的,如没有提取到制毒工具,亦没有证人证明购买制毒原材料的,不能仅依赖被告人的供述确定毒品数目并予以定案。
    根据《刑事诉讼法》第46条划定,只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚。
    (2)在毒品灭失的情况下,毒品交易双方或者毒品共犯的被告人均供认已经制造出"毒品”,且根据其他证据能够逻辑地推定制造出毒品的,应当认定犯罪既遂。
    毒品的数目可以根据双方一致的供认予以认定,若双发的供述不一致,则采取"就低不就高”有利于被告人的原则入行认定。
    (3)在毒品灭失的情况下,毒品交易双方或者毒品共犯的被告人均供认制造毒品,但对毒品的品质有疑异,因成品灭失致无法鉴定,也缺乏证据证实制毒原材料为何物,按照排除公道怀疑的证实尺度,可以认定为犯罪未遂。
    详细的毒品数目应当根据被告人的供述,结合"就低不就高”原则来确定。

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